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不是誰都可以當董事

    編者按   

近日,新城控股一事鬧得沸沸揚揚,在表示無比憤怒的同時,作為一名法律人士,不免思考,公司是否應該立即解除王的董事職務?除法律法規對董事任職資格的規定外,是否還應于章程里另外增加限定條款,比如不得受到羈押?不得損害公司名譽?

現代企業制度的最核心內容是,所有權與經營權分離。

資本方不必親力親為、親自管理公司,可以委托董事組成董事會來管理公司,尤其像上市公司這樣的公眾公司,股東分散多元,更需委托董事來管理公司。

董事,就是公司的高級管家,通過集體決策,共同管理公司。

 

01

董事代表誰的利益

董事(職工董事除外)由股東會選舉產生,是否就代表股東利益? 

確切地說,在現代公司治理結構中,董事應是公司的受托人,代表的是公司利益,不是單個或部分股東利益。 

尤其像上市公司這樣的公眾公司,為防止大股東及內部人控制,平衡保護廣大中小股東的利益,特別設置獨立董事這一制度。

 

02

法人能否成為董事

現行《公司法》沒有明確規定,董事是否可以由法人擔任,但從種種任職資格的規定來看,針對的都是自然人。

然而現實中,集團公司委派個人至子公司擔任董事的現象頻發。此時,子公司董事不能按個人自由意志行事,其所代表的是集團公司意志。

這種情況下,如發生董事損害公司利益情形,除系董事主觀故意外,是由集承擔責任。

 

03

董事消極任職資格

 

《公司法》對董事的任職資格給予列舉式要求:

  • 具有完全民事行為能力

  • 不得5年內因經濟犯罪、職務犯罪等,被執行刑罰

  • 不得3年內因個人責任擔任破產清算公司的董事或廠長、經理

  • 不得3年內因個人責任導致公司被吊銷營業執照、責令關閉

  • 不得有較大未清償的個人債務

 

 

04

董事積極任職資格

 

除上述消極任職資格以外,《公司法》還對董事的忠實勤勉義務列舉如下:

 

  • 不得同業競爭,經營或為他經營與公司相同或類似業務

  • 不得自我交易,自我與公司進行交易、侵占公司商業機會

  • 不得接受商業賄賂、挪用公司資金

  • 不得將公司資金借于他人、或另設個人賬戶

  • 不得用公司資產為他人提供擔保

  • 其他違反忠實義務的行為

 

其他特殊行業、以及上市公司對董事任職資格、任職限制有不同特殊要求,在此不作一一闡述。

 

 

     律 師 支 招     

 

 

01

    董事選聘

選聘董事,應綜合考慮其專業能力及人品素養,不僅要具有某一方面專長(戰略管理、資本運營、風險防控、財務審計、人力資源管理、公司治理等),更應遵紀守法,忠誠勤勉

02

    個性化條款

除了《公司法》等法律法規中規定的董事任職資格以外,公司還可以根據自身實際情況,個性化設置董事任職資格,比如不得受到刑事處罰或行政處罰、不得受到羈押、不得損害公司名譽、不得有配偶或直系親屬在公司擔任監事、身體必須健康等。

如出現上述情形,公司可以立即解除其董事職務,并無需給予補償。給公司造成損失的,應負責賠償。

03

    董事管理

 

充分運用公司章程,對董事的職責、權限、選聘、解聘等予以細化,建立健全基本制度,尤其財務制度,并可通過定期對董事進行任職審計等制度,防止董事產生道德風險,損害公司利益。

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